技術(shù)戰(zhàn)法一：利劍

企業(yè)的競爭手段多樣：資金、人才、企業(yè)文化、CEO的個(gè)人魅力……但放之四海皆準(zhǔn)的要屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)。作為一項(xiàng)最基本的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，專利是一把幫助企業(yè)參與市場競爭的利器，人們既可以用它提升企業(yè)的競爭力，也可以用它直接攻擊競爭者。專利的作用多樣，總的來說，其主要作用表現(xiàn)為：

一、保障產(chǎn)品的功能差異化

制造產(chǎn)品的技術(shù)可以分為共有技術(shù)和專有技術(shù)。從法律角度看，人人均可使用“共有”技術(shù)?！肮灿小奔夹g(shù)很難讓產(chǎn)品獨(dú)特，專有技術(shù)才容易讓產(chǎn)品形成差異化，而專利是保護(hù)專有技術(shù)的主要形式。點(diǎn)擊咨詢

要理解這一點(diǎn)，大家需要明白一個(gè)概念，叫“共有”?！肮灿小笔谴蠹夜餐兄狻Ｔ诩夹g(shù)領(lǐng)域，有很多東西是“共有”的， 比如說，古代的水車結(jié)構(gòu)，100年前的汽車結(jié)構(gòu)和制造方法，現(xiàn)在的部分因特網(wǎng)技術(shù)。這些技術(shù)是人類在長達(dá)幾千、幾萬年，甚至幾十萬年的過程中開發(fā)、利用自然資源的結(jié)晶，是人類文明的有力見證。這些技術(shù)是人類社會(huì)所“共有”的。任何一個(gè)人不需要其他任何一個(gè)人同意，就可以實(shí)施這些技術(shù)。企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營過程中可以隨意使用這些“共有”的人類文明。然而，這些“共有”的東西對企業(yè)的發(fā)展來說是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，因?yàn)椋@些是“共有”的，競爭對手可以隨心所欲地使用這些“共有”技術(shù)，企業(yè)與其競爭對手之間不太可能因?yàn)椤肮灿小奔夹g(shù)而形成差異化。沒有差異化，生產(chǎn)出的產(chǎn)品就沒有個(gè)性。沒有個(gè)性，也就不會(huì)有買方。

企業(yè)要想在技術(shù)方面有自己的個(gè)性，還需要點(diǎn)別的東西。這個(gè)東西就是屬于自己專有的技術(shù)，別人不能使用的技術(shù)。按照我們現(xiàn)有的法律制度設(shè)計(jì)，這種專屬于自己的技術(shù)絕大多數(shù)采用專利來保護(hù)，少部分用商業(yè)秘密保護(hù)。如果沒有專利、商業(yè)秘密制度的保護(hù)，即便是自己聘請工程師研發(fā)出來的技術(shù)，也屬于人類“共有”的。與商業(yè)秘密相比，專有技術(shù)以專利為主。專利才是保護(hù)專有技術(shù)的主要形式。

專利的本質(zhì)就是授予專利持有人獨(dú)占地通過實(shí)施專利技術(shù)來制造產(chǎn)品以及銷售專利產(chǎn)品的權(quán)利。一般情形下，未經(jīng)持有人授權(quán)，通過實(shí)施專利技術(shù)來制造產(chǎn)品，并在市場上銷售這樣的產(chǎn)品，是侵權(quán)的。按照專利法，這樣的行為是違法的，專利持有人可以要求侵權(quán)人停止實(shí)施專利技術(shù)，或停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品，并賠償損失、銷毀專用的制造模具。

有了這種獨(dú)占性的權(quán)利設(shè)置，專利持有人通過持有專利獲得了獨(dú)占性的制造、銷售專利產(chǎn)品的權(quán)利，這保證了持有人的對專利技術(shù)產(chǎn)品的市場獨(dú)占權(quán)，用白話講，即“吃獨(dú)食”的權(quán)利。點(diǎn)擊咨詢

二、提高銷售額或利潤

雖然我們很難用數(shù)學(xué)公式精確評(píng)價(jià)某一（某系列）技術(shù)對產(chǎn)品銷售額或利潤的影響，但有一點(diǎn)是非常肯定的，就是專利技術(shù)可以在很大程度上促進(jìn)產(chǎn)品的銷售，幫助企業(yè)實(shí)現(xiàn)利潤。以仿制藥為例，在專利有效期內(nèi)，只有專利權(quán)利人或被許可使用人才能合法生產(chǎn)、銷售原研藥。專利一旦失效，眾多藥企就會(huì)生產(chǎn)仿制藥，爭奪市場。（比如）“偉哥”的萬艾可產(chǎn)品上的某項(xiàng)專利到期后，僅僅在中國就有十多家企業(yè)生產(chǎn)仿制藥，參與市場競爭。中聯(lián)重科內(nèi)工作人員也曾表示“新產(chǎn)品、新技術(shù)對市場的貢獻(xiàn)率大于50%”。①

在司法實(shí)踐中，我國的法院在不少判例中，采用專利技術(shù)對利潤的貢獻(xiàn)率來評(píng)估專利侵權(quán)賠償額。在深圳萬向泰富環(huán)?？萍加邢薰驹V中國水利水電第三工程局有限公司、第三人東莞市煜田實(shí)業(yè)投資有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案件中，人民法院采信了深圳市永明資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所出具的深永評(píng)報(bào)字[2012]090號(hào)評(píng)估報(bào)告，認(rèn)可了“三維排水連接扣裝置”發(fā)明專利技術(shù)對利潤的分成率（貢獻(xiàn)率）為5.0%。上海某法院曾采納了上海市科技咨詢服務(wù)中心的鑒定報(bào)告，在某專利案件中認(rèn)可了“P7泵和PE泵總成技術(shù)在協(xié)議所涉全部轉(zhuǎn)讓內(nèi)容中的技術(shù)比重為70%左右”。②在歐洲，不少人認(rèn)為專利可為產(chǎn)品的銷售帶來4—6%左右的貢獻(xiàn)率。點(diǎn)擊咨詢

①信息來源：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)助中聯(lián)重科逆勢增長 新產(chǎn)品新技術(shù)對市場貢獻(xiàn)率大于50%》，2013年08月14日，《法制日報(bào)》

②信息來源：《中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)》， 總第115期，《從10個(gè)案例看專利侵權(quán)賠償?shù)挠?jì)算方法》，作者：蔣利瑋

三、增加企業(yè)資產(chǎn)

專利是企業(yè)的重要無形資產(chǎn)之一。根據(jù)我國的會(huì)計(jì)法律、法規(guī)，專利是可以被當(dāng)作無形資產(chǎn)而被計(jì)入資產(chǎn)總額的，也就是說企業(yè)可以按照專利的市場價(jià)值或成本金額，將專利列作無形資產(chǎn)，這就從會(huì)計(jì)的角度直接增加了企業(yè)的資產(chǎn)。通常，專利的評(píng)估價(jià)值可大可小，有些核心專利可以被評(píng)到幾千萬或幾億，這可能超過了企業(yè)其它資產(chǎn)的總和。這一做法的好處是明顯的，因?yàn)槠髽I(yè)資產(chǎn)一旦增加，企業(yè)對外的報(bào)表就會(huì)靚麗，企業(yè)管理層好向股東“交代”起來就容易多了。

    企業(yè)還可以通過持有的專利申請稅收優(yōu)惠、政府獎(jiǎng)勵(lì)，這些措施均可增加企業(yè)資產(chǎn)。為了鼓勵(lì)技術(shù)創(chuàng)新，國家、地方各級(jí)政府出臺(tái)了一系列的政策，企業(yè)可通過申請專利的形式固定創(chuàng)新的內(nèi)容。就廣州的企業(yè)來說，涉及到的用專利來申請的政府項(xiàng)目有國家高新技術(shù)企業(yè)、科技創(chuàng)新小巨人、科技型中小企業(yè)等。政府給予的獎(jiǎng)勵(lì)、補(bǔ)貼最高的可達(dá)數(shù)百萬。點(diǎn)擊咨詢

四、增強(qiáng)企業(yè)的持續(xù)盈利能力和成長性

    世界是多樣的，每個(gè)個(gè)體的思想很難統(tǒng)一，但“欣賞”技術(shù)創(chuàng)新幾乎是放之四海皆準(zhǔn)的價(jià)值觀，而專利是“技術(shù)創(chuàng)新”的代表詞語。因此，擁有專利本身就可以起到很好的形象宣傳作用。這一點(diǎn)在公司上市過程中顯得尤為重要。按照法律規(guī)定，決定企業(yè)能否上市的幾個(gè)指標(biāo)中最主要的是持續(xù)盈利能力和成長性，而是否擁有核心專利是考察持續(xù)盈利能力和成長性的重要指標(biāo)，特別是對創(chuàng)業(yè)板擬上市公司來說尤為重要。2010年蘇州恒久光電科技股份有限公司因未繳年費(fèi)導(dǎo)致其擁有的有機(jī)光導(dǎo)管體四項(xiàng)外觀專利權(quán)和有機(jī)光導(dǎo)體管實(shí)用新型專利終止。最終，該公司的IPO申請未獲通過。另一方面，侵犯他人的專利權(quán)也很可能會(huì)對上市產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。在同樣的2010年，河南新大新材料股份有限公司就因河南醒獅高新技術(shù)股份有限公司的專利侵權(quán)舉報(bào)而被迫暫緩上市。點(diǎn)擊咨詢

    專利的作用還有很多，如用于貸款質(zhì)押，本書就不一一列舉。但總的說來，國家以法律的形式確定了持有人對專利的獨(dú)占實(shí)施權(quán)。通過這種權(quán)利的設(shè)定，國家保障了持有人做“獨(dú)門生意”的權(quán)利。因?yàn)閷＠仟?dú)占性的權(quán)利，專利權(quán)就成為了市場參與者夢寐以求的保障自己“吃獨(dú)食”的競爭利器。

（編輯：江同）

（來源：榮哥跨境律師團(tuán)隊(duì)）

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